إجراءات قضائية هامة في كافة القضايا المالية في السعودية

اجراءات قضائية ( القضايا المالية )

القضايا المالية

وتشمل غالباً سبعة عشر نوعا هي:

1. القرض .
2. ثمن المبيع.
3. الكفالة.
4. التخليص.
5. التقسيط.
6. الإيجار المنتهي بالتملك.
7. الحوالة.
8. ضمان المتلف.
9. رد المسروق (الحق الخاص).
10. الإعسار.
11. الهبة.
12. رد الوديعة والأمانة.
13. استحقاق في وقف أو وصية.
14. عزل الناظر على الوقف أو الوصية.
15. عزل الولي على أموال القصر.
16. الصلح.
17. الحكم الغيابي.

القرض
الإجراءات:

1. يطلب المدعي في دعواه رد القرض لحلول أجله.
2. يسأل المدعى عليه عن دعوى المدعي، فإن أقر، فيصدر الحكم عليه برد القرض.
3. إن أنكر فيطلب من المدعي البينة على الدعوى، فإن أحضر بينة حكم له بها، وإن لم يحضر بينة فتوجه اليمين على المدعى عليه فإن حلف صرف عن النظر عن دعوى المدعي ، وإن نكل عن اليمين حكم على المدعى عليه بمجرد نكوله .
4. إذا أقر المدعى عليه بالقرض ودفع بأنه سدد القرض، فيطلب منه البينة على السداد، فإن أحضر بينة على السداد صرف النظر عن دعوى المدعي، وإن لم يحضر بينة على السداد فله يمين المدعي على نفي السداد، فإذا حلف المدعي فيحكم على المدعى عليه برد القرض، وإن نكل المدعي عن اليمين فترد اليمين على المدعى عليه .
5. إذا أقر المدعى عليه بالقرض ودفع بأن الأجل لم يحل، فحينئذ يطلب من المدعى عليه بينة على الأجل.

المسائل:

الأولى: اختلف الفقهاء في اعتبار الأجل في القرض على قولين هما:

القول الأول: أن الأجل غير معتبر وغير ملزم، فمتى طلب المقرض رد القرض من المقترض، فيلزمه رده قبل الأجل؛ بناء على أن القرض من عقود الإرفاق، وهو إحسان من المقرض، فيلزم المقترض رده في أي وقت (وهو مذهب جمهور العلماء) .
القول الثاني: أن الأجل في القرض معتبر؛ لأنه قد يكون شرطاً للإقراض، والأصل في الشروط الحل واللزوم، وهذا الذي جرى عليه العمل وهو مذهب مالك .

الثانية: إذا اختلف المقرض والمقترض، فالأصل قول المقرض بيمينه.

الثالثة: قد يلجأ بعضهم إلى الإقرار بالحق الذي عليه على أنه قرض، ولا يكتب بين الطرفين الدين وسببه من باب عدم إظهار الحقيقة عن سبب معاوضة محرمة؛ لئلا يكتشف السبب فيبطل العقد, فعلى القاضي أن يسأل عن سبب الحق ، كأن يكون الدين عوضاً عن ربا أو عينة، فإذا ثبتت حرمة السبب (العقد)، فيحكم برأس المال ويصرف النظر عما زاد.

الرابعة: اختلف الفقهاء في سماع دعوى الدين قبل حلوله, على ثلاثة أقوال هي:

القول الأول: لا تسمع دعوى المطالبة بالدين قبل حلوله، وهذا مذهب المالكية والحنابلة.
القول الثاني: أنها لا تسمع إلا في ثلاثة أحوال، هي:

1. إذا حل بعض الدين فتجوز المطالبة بدفع الحال، والإلزام بدفع المؤجل في حينه.
2. إذا ادعى على المدين المعسر، وقصد به مطالبته حال إيساره.
3. إذا كان الدين وجب بعقد، وقصد المدعي بدعواه تصحيح العقد فتسمع ولا يطالب بالدين إلا بعد الحلول.

وهذا مذهب الشافعي وعليه العمل عندي، وقد نص عليه نظام المرافعات.
القول الثالث: جواز الدعوى بالدين المؤجل، إذا قصد بها حفظ البينات من الضياع، لكن لا يحكم به في الحال، ولا بتنفيذه وقت حلوله،وهذا مذهب الحنفية، وقول عند الشافعية والحنابلة .

الخامسة: اختلف العلماء في الشرط الجزائي في الدين, على قولين هما:

القول الأول: لا يجوز؛ لأنه ربا، وهذا مذهب جماهير أهل العلم المتقدمين والمتأخرين.
القول الثاني: جواز ذلك، وهو رأي الشيخ ابن منيع والزرقاء من المعاصرين.

السادسة: الأموال المحرمة إذا تبين للقاضي أن المال حرام ” كالفوائد الربوية أو العينة “، فهل يحكم برأس المال فقط أو بالجميع؟، فيها منهجان للقضاة هما:

المنهج الأول: أنه يحكم على المدعى عليه برأس المال، ويصرف النظر عما عداه.
المنهج الثاني:يحكم برأس المال للمدعي، ويلزم المدعى عليه بدفع المبلغ الذي التزم به زائداً عن رأس المال لبيت المال؛ من أجل صرفه في المصارف العامة ، وهذا أظهر.

ثمن المبيع

الإجراءات:

1. يذكر المدعي حصول البيع والمبيع (يصفه بما يميزه عن غيره)، وتاريخ البيع، والثمن وحلوله كله أو بعضه، والمستلم منه والباقي، وأن المدعى عليه استلم المبيع، ويطلب الحكم بالثمن الحال والباقي في حينه.
2. إذا أنكر المدعى عليه البيع، فيطلب من المدعي البينة على البيع.
3. إذا صادق المدعى عليه على حصول البيع وأنكر نوع المبيع، وذكر بأن المبيع سلعة أخرى، فيطلب من المدعي البينة على المبيع.
4. إذا صادق المدعى عليه على حصول البيع والمبيع وتاريخه والثمن، ونازع في الحلول والتأجيل والمدفوع والباقي، فيطلب من المدعي البينة على الحلول ويطلب من المدعى عليه البينة على المبلغ المدفوع.
فالضابط: أنهما إذا اختلفا في شرط أو أجل، فالقول قول من ينفيه مع يمينه .
5.إذا صادق المدعى عليه على حصول البيع والمبيع وتاريخه والثمن، ونازع في استلام المبيع، فيطلب من المدعي البينة على تسليم المبيع.
: المسائل:

الأولى: إذا طالب المدعي بعين المبيع فتقام الدعوى على من بيده العين، وإذا طالب بالثمن فتقام على المشتري.

الثانية: إذا اشترى سيارة فتبين أنها مستحقة لغير البائع (كالمسروقة ونحوها)، فيطالب المشتري البائعَ بإعادة الثمن.

وقد ذكر بعض المتأخرين رأياً هو: أن المالك يدفع الثمن للمشتري، ويطالب السارق بذلك ، وهذا الرأي يكون ذريعة لتآمر السراق مع بعضهم، فأحدهم يسرق ويبيع على صاحبه، فإذا حضر المالك يطالبه المشتري بالقيمة التي دفعها للسارق، فيدفعها المالك للمشتري ويأخذ عين ماله، وفي هذا فتح لباب السرقة، وجمع للمالك بين سرقة ماله ودفع ثمنه.

الكفالة

الإجراءات:

1. تدون دعوى المدعي بالبيع، ويذكر فيها نوع المبيع وقيمته كاملة، والمبلغ المدفوع وقت العقد (إن وجد) والمبلغ الباقي وأنه مقسط على أقساط (شهرية أو سنوية) وقدر كل قسط، وأنه قد حل (بعض الأقساط أو كلها)، وأن المدعى عليه قد كفل المشتري كفالة غرم وأداء، ويطلب الحكم عليه بدفع المبلغ الحال على مكفوله، والاستمرار في تسديد باقي الأقساط في حينها.

2. يدون جواب المدعى عليه بالمصادقة على ذلك -وهو الغالب-، ويحكم على المدعى عليه بالمبلغ الحال، والاستمرار في تسديد باقي الأقساط في حينها، ويفهم إن كان له دعوى على مكفوله فهو على دعواه.

3. إذا أنكر المدعى عليه دعوى المدعي، فتطلب البينة من المدعي، فإذا أحضر بينة موصلة تشهد بالبيع والثمن والكفالة تم الحكم بذلك.

4. إذا لم يحضر بينة فيفهم المدعي بأن له يمين المدعى عليه على نفي دعواه، فإذا طلب المدعي اليمين وحلف المدعى عليه على ذلك فيصرف النظر عن دعوى المدعي، ويفهم المدعي بأن له إقامة دعواه على الأصيل -إذا رغب ذلك-.

5. إذا صادق المدعى عليه على البيع والثمن والكفالة ، ودفع بكون الكفالة حضورية فيطلب من المدعي البينة على كون الكفالة غرمية.

6. إذا صادق المدعى عليه على البيع والثمن، ودفع بكونه شريكاً للمشتري وليس كفيلاً فيطلب من المدعي البينة على كون المدعى عليه كفيلاً غارماً وليس شريكاً.

7. إذا كانت الدعوى في كفالة حضورية، وثبتت ببينة أو إقرار المدعى عليه، فيلزم المدعى عليه بإحضار مكفوله في مدة محددة يصطلح عليه الطرفان، فإذا لم يصطلحا فيجتهد القاضي في تحديدها, ويخضع الاجتهاد لما يأتي:
أ‌- مكان إقامة المدين (القرب والبعد، وعلم المدعى عليه به وجهله).
ب‌- مقدار الدين (كثرة وقلة).
ت‌- حال المدين (مماطلة وبذلاً).
ث‌- قدرة المدعى عليه على إحضار مكفوله وعدمها (القدرة البدنية والمعنوية).

8. صيغة الحكم ما يأتي: (فبناءً على ما تقدم من الدعوى والإجابة؛ ولإقرار المدعى عليه بالبيع والثمن وبقائه في ذمة مكفوله وحلوله وكفالته لـ … كفالة حضورية؛ وبناءً على ما قرره أهل العلم من أنه يلزم الكفيل إحضار مكفوله في كفالة البدن؛ ونظراً لكون المدين يقيم في المكان الفلاني؛ ولقدرة المدعى عليه؛ ولاستعداده بإحضاره في مدة..، فقد حكمت على المدعى عليه بإحضار مكفوله.. في مدة..، وإذا لم يحضره في المدة المذكورة فيلزم بدفع الحق الذي عليه وقدره..).

المسائل:

الأولى: صاحب الحق مخير بين إقامة الدعوى على الأصيل، أو على الكفيل، أو عليهما جميعاً، وهذا مذهب الجمهور ، وإذا صدر الحكم عليهما، ورفضا التنفيذ فيسجنان معاً.

ومذهب المالكية: أن الدعوى لا تقام على الكفيل إلا إذا تعذر إقامتها على الأصيل بموت، أو مماطلة، أو عجز ونحوها .
الثانية: الكفالة على نوعين هما:

أ‌- كفالة غرم وأداء، ويسميها بعض الفقهاء بـ “الضمان”.
ب‌- كفالة بدَن (حضورية).

الثالثة: إذا أحضر الكفيل مكفوله لدى جهة مختصة بالحكم أو التنفيذ، هل يبرأ أو يلزم بإحضاره مرة بعد مرة؟
يكفي في إحضاره مرة واحدة لأي جهة قضائية أو تنفيذية ويبرأ بذلك، إلا إذا نص في الكفالة على كونها مستمرة حتى تسليم الحق، فحينئذ يلزم الكفيل بإحضاره حتى يستلم المكفول حقه.

الرابعة: إذا رفض الكفيل إحضار مكفوله يحكم عليه مباشرة بالمبلغ بعد ثبوت الكفالة.

الخامسة: تنتهي الكفالة الغرمية بأمرين:
أ‌- الإبراء من صاحب الحق.
ب‌- السداد له من الكفيل أو المكفول.
تنتهي الكفالة الحضورية بأمرين:
‌أ- موت المكفول.
‌ب- تسليم المكفول نفسه للكفيل .

السادسة: إذا قضى الكفيلُ الدين المؤجلَ قبل أجله لم يرجع على مكفوله حتى يحل .

السابعة: إذا وجد كفيلان فهو ضمان مشترك بينهما، ما لم ينص على أن كل واحد منهما لوحده .

الثامنة: اختلف القضاة في الحكم على الكفيل بالمبلغ الحال والمؤجل وقت حلوله، على رأيين هما:

الرأي الأول: يحكم على الكفيل بالمبلغ الحال، ولا يحكم عليه بالمبلغ المؤجل وقت حلوله؛ لأنه لم يستقر عليه الدين حتى يحكم به.
الرأي الثاني: يحكم على الكفيل بالمبلغ الحال والمؤجل وقت حلوله، إذا كان بعض الدين حالاً؛ لأن الكفيل قائم مقام الأصيل، فإذا جاز الحكم على الأصيل بذلك، فيجوز الحكم على الكفيل به , وعليه العمل عندي.

التاسعة: حالات الضامن في الرجوع وعدمه، له أربع حالات:
1. أن يضمن بإذن المضمون عنه، ويؤدي بأمره فيرجع عليه.
2. أن يضمن بأمره ويؤدي بغير أمره، فعند الحنابلة، والمالكية، ووجه عند الشافعية: يرجع عليه.
3. أن يضمن بغير أمره ويؤدي بأمره، فله الرجوع -عند الجمهور-. وظاهر مذهب الشافعي: أنه لا يرجع .
4. أن يضمن بغير أمره ويؤدى بغير أمره، فلا يرجع عند الجمهور.
ومذهب مالك ورواية عن أحمد: يرجع .
: فائدة: تشكل دعاوى الكفالة نسبة 70 % من دعاوى التقسيط، فالمدعي يقيم الدعوى على الكفيل أكثر مما يقيمها على الأصيل.

التخليص

الإجراءات:

1. تدون دعوى المدعي، ويذكر فيها أنه كفل المدعى عليه كفالة غرم وأداء، بإذنه أو طلبه، ويذكر مقدار الدين، وأن صاحب الحق قد طالبه (سواء صدر عليه حكم -وهو الغالب- أولم يصدر)، ويطلب الحكم بتخليصه من المطالبة؛ وذلك بإلزام المدعى عليه (المدين) بسداد صاحب الحق.

2. يصادق المدعى عليه على الدين والكفالة، وأن الكفالة بإذنه أو طلبه.

3. يتم الاطلاع على صك الحكم الصادر ضد المدعي لصالح صاحب الحق، ويدون مضمونه.

4. إذا أنكر المدعى عليه أن الكفالة كانت بإذنه أو بطلبه، فيطلب من المدعي البينة على أن الكفالة بإذن المدعى عليه أو بطلبه.

5. يصدر الحكم ضد المدعى عليه بالتخليص، وصيغته كما يأتي: (فبناءً على ما تقدم من الدعوى والإجابة؛ ونظراً لأن صاحب الحق قد طالب المدعي بحقه؛ ونظراً لأن المدعي كفل المدعى عليه كفالة غرم وأداء بإذنه؛ لذا فقد حكمت على المدعى عليه بتخليص المدعي من مطالبة صاحب الحق؛ وذلك بأداء المبلغ المطالب به وقدره … لصاحب الحق..، وقررت التهميش على صك الحكم رقم … في … بذلك).

6. بعد اكتساب الحكم القطعية، يتم التهميش على صك الحكم الصادر ضد المدعي بأنه صدر له صك بتخليصه من المطالبة من المبلغ المحكوم عليه به، وأن المطالبة تنتقل إلى الأصيل.

المسائل:

الأولى: تقام دعوى التخليص من الكفيل ضد مكفوله، إذا طالبه صاحب الحق بحقه .

الثانية: تسمع دعوى التخليص بشرطين، هما:

1. مطالبة صاحب الحق للكفيل، سواء صدر عليه حكم أو لم يصدر، وعليه لو تقدم الكفيل بالدعوى قبل مطالبة صاحب الحق، فيصرف النظر عن دعواه؛ لأنه لا يتضرر ما لم يُطالب صاحب الحق.
2. أن يأذن المدين للكفيل بالكفالة، أو يطلبها منه، وعليه لو تبرع الكفيل بالكفالة فلا تسمع منه دعوى التخليص .

الثالثة: أن ثمرة الحكم في دعوى التخليص هي أن المطالبة تنتقل من الكفيل إلى المكفول، ويسجن المكفول عند امتناعه عن تنفيذ الحكم، وعليه العمل عندي.
ويرى بعض القضاة: أن ثمرة الحكم هي المساواة في المطالبة بين الكفيل والمكفول، بحيث تكون المطالبة عليهما معاً، ولا تقتصر على الكفيل، فإذا امتنع أحدهما أو كلاهما عن تنفيذ الحكم الصادر ضده فيسجنان معاً.

الرابعة: أن الحكم في دعوى التخليص لا يبرئ ذمة الكفيل وإنما يخلصه من المطالبة، لكن تبقى ذمته مشغولة حتى سداد الحق؛ أو إبراء صاحب الحق له, فإذا تعذر السداد من الأصيل؛ لإعسار؛ أو موت ونحوه، عادت مطالبة الكفيل بسداد الحق.

التقسيط

الإجراءات:

1. تدون دعوى المدعي بالبيع، ويذكر فيها نوع المبيع، وقيمته كاملة، والمبلغ المدفوع وقت العقد -إن وجد-، والمبلغ الباقي، وأنه مقسط على أقساط (شهرية أو سنوية)، وقدر كل قسط، وأنه قد حل (بعض الأقساط أو كلها)، ويطلب الحكم بدفع المبلغ الحال، والاستمرار في تسديد باقي الأقساط في حينها.

2. يدون جواب المدعى عليه بالمصادقة على ذلك -وهو الغالب-، ويحكم على المدعى عليه بالمبلغ الحال، والاستمرار في تسديد باقي الأقساط في حينها.

3. إذا أنكر المدعى عليه دعوى المدعي، فتطلب البينة من المدعي، فإذا أحضر بينة موصلة، تم الحكم بذلك.

4. إذا لم يحضر بينة، فيفهم المدعي بأن له يمين المدعى عليه على نفي دعواه، فإذا طلب المدعي اليمين، وحلف المدعى عليه على ذلك، فيصرف النظر عن دعوى المدعي.

المسائل:

الأولى: اختلف أهل العلم في اشتراط حلول الأقساط، عند التخلف عن سداد قسط أو قسطين ونحوها، على ثلاثة أقوال، هي:

القول الأول: صحة الشرط ولزومه، فإذا تأخر عن التسديد فتحل عليه جميع الأقساط؛ لأن الأصل في الشروط الصحة واللزوم؛ لقوله r: (المسلمون على شروطهم) ، وهذا مذهب جمهور العلماء(، واختيار ابن القيم ، وصدر به قرار مجمع الفقه الإسلامي .

القول الثاني: عدم صحة الشرط؛ لأن الزيادة في مقابل الأجل، وفيه جمع بين زيادة المال -التي جعلت مقابل التأجيل- وتعجيل المدة، فالزيادة سقط ما يقابلها، وهو التأجيل، وعلى هذا فتوى اللجنة الدائمة للبحوث العلمية والإفتاء، وعليه العمل لدى محكمة الإستئناف.

القول الثالث: يكون المبلغ حالاً، وتسقط الزيادة التي في مقابل التأجيل.

الثانية:إذا حل جميع الدين، ثم اصطلح المدين مع الدائن على تقسيط الدين بعد حلوله، واشترط عليه حلول المبلغ إذا تأخر عن سداد قسط، فهذا الشرط صحيح؛ لأنه ليس فيه جمع بين الزيادة والتعجيل؛ لحلول الدين قبل الاتفاق.

فائدة: تشكل دعاوى التقسيط نسبة 50% من الدعاوى المنظورة أمام المحاكم في المملكة.

الإيجار المنتهي بالتمليك

الإجراءات:
1. تدون دعوى المدعية (الشركة أو المؤسسة) بالتأجير، ويذكر فيها نوع العين المؤجرة، والأجرة كاملةً، والمبلغ المدفوع وقت العقد، وأقساط الأجرة (شهرية أو سنوية)، وقدر كل قسط، وأنه حل (بعض الأقساط أو كلها)، ويطلب الحكم بدفع الأجرة الحالة، وتسليم العين المؤجرة.

2. يدون جواب المدعى عليه بأن العقد بينه وبين المدعية عقد إيجار منتهي بالتمليك، ويوافق على تسليم الأقساط الحالة، ويطلب الحكم له بملكية العين المؤجرة، ويستعد بتسديد الأقساط المؤجلة في حينها.

3. يعرض جواب المدعى عليه على المدعية، فإن صادقت على كون العقد إيجاراً منتهياً بالتمليك؛ فحينئذ تجرى عليه أحكامه.

4. إذا كان القاضي يرى أن توصيف العقد بأنه عقد إجارة فاسدة، فحينئذ يقدر أجرة المثل للعين المؤجرة، بوساطة أهل الخبرة، ويحكم على المدعى عليه بأجرة المثل، بعد خصم المستَلم من الأجرة، وتسليم العين للمدعية.

5. إذا كان القاضي يرى أن توصيف العقد بأنه عقد تمليك، فحينئذ يعتبر المبلغ المتفق عليه ثمناً للمبيع، ويحكم على المدعى عليه بالأقساط الحالة، والأقساط المؤجلة في حينها، وتكون العين ملكاً للمدعى عليه.

6. إذا أنكرت المدعية دفع المدعى عليه بأن العقد عقد إيجار منتهي بالتمليك، فتطلب البينة من المدعى عليه على ذلك، فإذا أحضر بينة موصلة تم الحكم بذلك.

7. إذا لم يحضر بينة، فيفهم المدعى عليه بأن له يمين المدعية (مالك الشركة أو المؤسسة، أو مديرها العام، أو مدير المبيعات، أو مندوب المبيعات الذي باشر العقد) على نفي دفعه، فإذا طلب المدعى عليه اليمين، وحلفت المدعية على ذلك، فيصرف النظر عن دفع المدعى عليه، ويحكم بكون العقد عقد إيجار، ويلزم بالأجرة المسماة، وإلا فأجرة المثل، وتسليم العين المؤجرة.

8. تقوم الشركة أو المؤسسة إذا تأخر المدعى عليه بدفع الأقساط بسحب السيارة والتصرف فيها، ثم تتقدم الشركة بدعوى تطلب فيها تسديد الأقساط المتأخرة، فيدفع المدعى عليه بأن الشركة قد سحبت السيارة، فإذا كان القاضي يرى أن توصيفالعقد بأنه عقد إجارة، فحينئذٍ يقدر أجرة المثل للسيارة، مدة بقائها لدى المدعى عليه، ويخصم منه المبلغ المسلم، ويحكم عليه بدفع المبلغ الزائد -إن وجد-.

9. وإن كان القاضي يرى أن توصيف العقد بأنه عقد بيع، فحينئذٍ يصرف النظر عن دعوى الشركة أو المؤسسة بطلب الأقساط الحالة؛ لأن الشركة قد سحبت العين المباعة، وتصرفت فيها.

المسائل:

الأولى: صدر قرارهيئة كبار العلماء رقم 198 في 6/11/1420هـ، المتضمن تحريم عقد الإجارة المنتهية بالتمليك وبطلانه, وهذا القرار يؤخذ به في الفتوى, وكذلك قرار مجمع الفقه الإسلامي بجدة القرار رقم (110) (4/12).

الثانية: إذا وقع التعامل بهذا العقد، ثم حصل نزاع بين الطرفين، فقد اختلف القضاة في توصيف هذا العقد على رأيين، هما:
الرأي الأول: اعتبار العقد فاسداً, وتطبق عليه أحكام الإجارة الفاسدة, فتقدر أجرة المثل مدة بقاء العين في يد المستأجر ويحكم بها، ويخصم منها ما دفعه، وهذا عليه العمل لدى جمهور القضاة.

الرأي الثاني: تصحيح العقد على اعتبار كونه عقد بيع بالتقسيط مع رهن العين، فيلزم المدعى عليه بدفع الأقساط الباقية فقط، على اعتبار كون العين ملكاً له, ولا يملك البائع استرداد المبيع، وإذا طالب برده، فيصرف النظر عن طلبه،وعليه العمل عندي؛ للأسباب الآتية:

1. بناء على قاعدة “تصحيح العقود -إذا وقعت- ما أمكن”.
2. وقاعدة “إذا تردد العقد بين الصحة والفساد، حمل على الصحة”.
3. وقاعدة “الأصل في العقود حملها على السلامة من المفسد”.
4. وضابط “تصحيح العقود؛ إذا ترتب على إبطالها ضرر”.
5. وضابط “إبقاء الحال على ما وقعت عليه؛ إذا ترتب على نقضها مفسدة أعظم”.
6. من مقاصد الشريعة في العقود: ثبات التعامل بين الناس واستقراره.
7. قول ابن تيمية: “من عقد عقداً فاسداً مختلفاً فيه باجتهاد، أو تقليد، واتصل به القبض لم يؤمر برده، وإن كان مخالفاً للنص”.
8. إن الإجارة المنتهية بالتمليك ظاهرها الإجارة وحقيقتها البيع؛ لما يأتي:
‌أ- نشاط المتعاملين بذلك من شركات ومؤسسات، يبيعون السيارات، والمساكن، والأدوات الطبية، ولا يؤجرونها.
‌ب- الأجرة المتفق عليها أقرب إلى قيمة المبيع منها إلى أجرته.
‌ج- يدفع المستأجر دفعة كبيرة مقدمة، ومثلها عند نهاية العقد، وهذه أبرز مظاهر عقد البيع.
‌د- الضمان في حالة عدم التأمين يكون على المستأجر، ولو لم يفرط أو يتعد، والضمان في الإجارة إنما يكون على المؤجر لا على المستأجر، ما لم يتعد أو يفرط.

الثالثة: إذا لم يثبت كون العقد إيجاراً منتهياً بالتمليك، فالأصل كونه عقد إجارة تطبق عليه أحكام الإجارة, ومثله لو اتفق الطرفان على أن العقد بينهما عقد إجارة.

الرابعة:إذا سحب المالك (الشركة أوالمؤسسة) العين التي وقع عليها العقد ، وبقيت لديه حتى انتهاء الدعوى ، فإن قلنا:إن العقد فاسد فتطبق عليه أحكام الإجارة الفاسدة فلاشيء للمستأجر، وإن قلنا:إن العقد بيع فللمشتري المطالبة بأجرة بقاء العين في يده.

فائدة: إن المدعية (الشركة أو المؤسسة) تطالب غالباً برد العين المؤجرة؛ حتى يتم توصيف العقد بأنه عقد إجارة، أو تقوم بسحب العين المؤجرة؛ لأن الملكية لازالت باسمها من أجل أن يكون عبء الدعوى والمطالبة على الطرف الآخر.

الحوالة

الإجراءات:

1. يتقدم المدعي بدعوى ضد المدعى عليه، يذكر أنه أحاله المدين عليه بدينه ويطالبه بمبلغ الحوالة.
2. يصادق المدعى عليه على دعوى الحوالة، فيحكم عليه بالدين.
3. يصادق المدعى عليه على الدين وينكر الحوالة، فيطلب من المدعي البينة على الحوالة، فإذا أحضر البينة، فيحكم له بالحوالة.
4. ينكر المدعى عليه الدين الذي في ذمته للمحيل، فيطلب من المدعي بينة؛ لإثبات الدين في ذمة المدعى عليه للمحيل، وبينة لإثبات حوالة المحيل (المدين) للمدعي على المدعى عليه، فإذا أحضر بينة، يحكم على المدعى عليه.
5. إذا لم يوجد للمدعي بينة على الحوالة، فيحلف المدعى عليه على نفي ذلك، ويصرف النظر عن دعوى المدعي.
6. إذا وجد للمدعي بينة على الحوالة، ولم يوجد له بينة على الدين، فيحلف المدعى عليه على نفي ذلك، ويصرف النظر عن دعواه.

المسائل:

الأولى: هل يشترط رضا المحال أو لا؟ فيه خلاف على قولين، هما:

القول الأول: يشترط رضا المحال في الحوالة، وهو مذهب أبي حنيفة ومالك والشافعي.
القول الثاني: لا يشترط رضا المحال في الحوالة؛ لعموم قوله صلى الله عليه وسلم: “مطل الغني ظلم، فإذا أتبع أحدكم على ملي فليتبع”.

الثانية: هل يشترط كون المحال عليه مليئاً أو لا؟ على قولين، هما:

القول الأول: لا يشترط كونه مليئاً.
القول الثاني: يشترط كونه مليئاً، فإذا لم يكن مليئاً فيرجع المحال على المحيل.

الثالثة: تنتهي الحوالة بالأمور الآتية:
‌أ- سداد المحال عليه الدين للمحتال.
‌ب- اعتياض المحتال عن الدين.
‌ج- صلح المحتال مع المحال عليه.
‌د- إبراء المحتال للمحال عليه.

الفوائد:

الأولى: إذا تمت الحوالة بشروطها، فتبرأ ذمة المحيل، وينتقل الدين إلى ذمة المحال عليه، فتكون المطالبة والدعوى في مواجهة المحال عليه.

الثانية: أن صرف النظر عن دعوى الحوالة لا يسقط حق المدعي في مواجهة المدين.

الثالثة: إذا أحيل الدائن على مليء، ثم أعسر أو مات بعد الحوالة، فليس له الرجوع على من أحاله.

ضمان المتلف

الإجراءات:

1. يتقدم المدعي بدعوى طلب ضمان المتلف ضد مباشر التلف.
2. إذا أقر المدعى عليه بإتلاف المال، فيحكم عليه بالضمان.
3. إذا أنكر المدعى عليه الإتلاف، فيطلب البينة من المدعي، فإذا أحضر بينة موصلة، حكم على المدعى عليه بالضمان.
4. إذا لم يكن للمدعي بينة يحلف المدعى عليه على نفي الدعوى ،فإذا حلف صرف النظر عن دعوى المدعي .

المسائل:

الأولى: في ضمان المتلف تقدر العين -بوساطة أهل الخبرة- قبل التلف وبعد التلف، ويحكم بالأرش، كالسيارات تقدر قبل الحادث وبعده.

الثانية: إذا ورد للقاضي تقديران أو ثلاثة مختلفة، فما العمل؟
هذه مسألة اختلاف المقومين وفيها أربعة أقوال للفقهاء:
القول الأول: الأخذ بأعلى التقديرات؛ لأنه اليقين ومعه زيادة، فإن كان المقوم واحداً حلف معه المدعي؛ لأن المقوم بمثابة الشاهد، وإن كانا اثنين فلا يلزم يمين المدعي وهذا مذهب جمهور أهل العلم.، وعليه العمل عندي؛ لقوة مستنده، وعدم اضطرابه.
القول الثاني: الأخذ بأقل التقديرات؛ لأنه اليقين وما زاد مشكوك فيه، إلا إذا كان حقاً ليتيم أو مولىً عليه، فيؤخذ بأعلى التقديرات,وهذا مذهب الحنابلة.
القول الثالث :الأخذ بالقول الوسط.
القول الرابع:تساقط جميع أقوال المقومين كالبينات المتعارضة.

الثالثة: تقام دعوى الضمان على المباشر.

الرابعة: إذا اجتمع السبب والمباشرة فتقدم المباشرة، إلا إذا كانت المباشرة ناتجة عن السبب، أو كان المتسبب متعدياً، والمباشر غير متعد.

رد المسروق ” الحق الخاص”

اختصاص النظر:

المحكمة المختصة بنظر الحق الخاص تكون حسب الحالات الآتية:

1. إن رفعت الدعوى بالحق الخاص قبل نظر الحق العام، أو بعد الحكم فيه، فحسب الاختصاص، إن كان أقل من عشرين ألف ففي المحكمة الجزئية، وإلا ففي المحكمة العامة.

2. إن رفعت دعوى الحق الخاص أثناء نظر الحق العام، فتسمع دعوى الحق الخاص عند ناظر الحق العام مهما كانت قيمة المسروق .

3. للمدعي بالحق الخاص الخيار إن رفع دعواه في محكمة قبل نظر الحق العام، ثم نُظر الحق العام، إما أن يستمر في دعواه في المحكمة التي رفع فيها دعواه أولاً, أو أن يترك دعواه التي رفعها أولاً، ثم يرفعها في المحكمة التي تقام فيها الدعوى بالحق العام.

الإجراءات:

1. تدون دعوى المدعي، ويذكر فيها أن المدعى عليه قام بالسرقة، ويطلب الحكم بإعادة المسروقات إن كانت موجودة، أو ضمان قيمتها إن لم تكن موجودة.

2. يضبط جواب المدعى عليه، فإن أقر بالسرقة ومقدار المسروقات، فيحكم عليه بإعادة المسروقات إن كانت موجودة، أو قيمتها إن لم تكن موجودة.

3. إذا أنكر المدعى عليه السرقة، ولا بينة للمدعي، فيحلف المدعى عليه؛ بناء على طلب المدعي، ثم يصرف النظر عن دعوى المدعي.

4. إذا أنكر المدعى عليه السرقة، وأحضر المدعي بينة على السرقة (اعتراف, شاهدان, شاهد ويمين المدعي، قرائن)، فيطلب من المدعى عليه بيان المسروقات، فإذا بينها حكم عليه بالمسروقات أو قيمتها؛ لكونه غارماً، فإذا رفض بيانها، فحينئذ تتوجه اليمين على المدعي في قيمة المسروقات ؛ لأن ذلك لايمكن أن يعلم إلا من جهته ، فإذا حلف حكم له بالمسروقات أو قيمتها؛ لأن المدعى عليه منكر لأصل الحق، فلا يمكن أن يحلف على القيمة.

5. أن ينكر المدعى عليه السرقة، ويوجد له اعتراف مصدق شرعاً بالسرقة, أو يدعي الإكراه على الإقرار، ويرفض بيان المسروقات أو قيمتها، فالقول قول المدعي مع يمينه.

6. أنيقر المدعى عليه بالسرقة، وينكر قدرها، أو نوعها، أو قيمتها التي يدعيها المدعي، فالبينة على المدعي، بقدر أو نوع أو قيمة المسروقات, فإن لم يكن له بينة، فالقول قول المدعى عليه في قدر، أو نوع، أو قيمة المسروق، مع يمينه؛ لكونه غارماً.

7. إذا أقر المدعى عليه بالسرقة، ولكنه قال: لا أدري عن نوع أو قيمة المسروقات، فهو هنا غارم, فيطلب منه بيان بالمسروقات؛ لكونه غارماً ويقبل منه أقل المسمى، فإن رفض أو قال لا أعرفها فيأخذ حكم الإقرار بالمجمل.

المسائل:

الأولى:إذا اختلف المدعي والمدعى عليه في قيمة المسروقات، فالقول قول المدعى عليه (السارق) مع يمينه؛ لأن القاعدة أن “القول قول الغارم بيمين”.

الثانية: إذا أنكر المدعى عليه السرقة وأثبتها المدعي ببينة، أو وُجِد اعترافٌ مصدقٌ شرعاً للمدعى عليه بالسرقة، ورفض المدعى عليه بيان المسروقات، أو قيمتها، فهل يعامل معاملة من أقر إقراراً مجملاً أو يقبل قول المنتهب منه مع يمينه؟
الظاهر :أن القول قول المنتهب منه مع يمينه؛ بناء على ما يلي:
1. قاعدة : “من لا يعلم الشيء إلا من جهته فالقول قوله مع يمينه”.
2. أن المدعى عليه منكر لأصل الحق (السرقة)، فلا يمكن أن يحلف على القيمة، وعليه العمل عندي.

الثالثة: إذا حصلت السرقة من عدة أشخاص، فقبض على واحد منهم، فيحكم عليه بكامل قيمة المسروقات، وليس بالجزء الذي يمثل حصته, ويُفهم بأن له الرجوع على من شاركه في السرقة.

الرابعة: إذا سرقت سيارةالشخص ثم استردها، فهل له أن يطالب السارق بمنفعة السيارة (أجرتها مدة السرقة) أو لا؟ قولان لأهل العلم هما:
القول الأول: له ذلك؛ لأن السارق غاصب، والغاصب يضمن المنفعة، وهو مذهب جمهور العلماء، وعليه العمل.
القول الثاني: ليس له ذلك؛ لأن المنافع لا تضمن، وهذا مذهب الحنفية.

الخامسة: إذا سرقت السيارة ثم تلفت، فهل يطالب مالك السيارة بالأجرة وقيمة السيارة؟ أو القيمة فقط؟
الأظهر : أن له المطالبة بالقيمة فقط؛ بناءً على قاعدة: “لا يجتمع الأجر والضمان”.

الإعسار

الإجراءات:

1. لابد لنظر دعوى الإعسار من توفر الأمور الآتية:
‌أ- كون الحق ثابتاً بحكم من جهة قضائية.
‌ب- أن ترد المعاملة من الجهات التنفيذية (الإمارة – الشرطة – الحقوق المدنية)؛ للنظر في الإعسار.
‌ج- كون المحكوم عليه كُلِّف بتنفيذ الحكم ورفض؛ محتجاً بالإعسار.

2. حينما يصدر الحكم بثبوت الحق ويكتسب القطعية، يتقدم المحكوم له إلى الجهات التنفيذية بطلب تنفيذ الحكم، فيطلب من المحكوم عليه تنفيذ الحكم، فإذا نفذ الحكم انتهت القضية وتم التهميش على صك الحكم بذلك، وإذا رفض التنفيذ فينفذ على أمواله، فإن لم يمكن، فللمحكوم له أن يتقدم بطلب للحاكم الإداري؛ من أجل توقيفه، فيأمر الحاكم بإيقافه مدة لا تزيد عن عشرة أيام، ثم ترفع المعاملة إلى ناظر القضية؛ للنظر في تنفيذ الحكم؛ أو سجن.

3. إذا امتنع المحكوم عليه عن تنفيذ الحكم؛ بحجة الإعسار، فيحال لناظر القضية؛ من أجل النظر في إعساره؛ أو الأمر بسجنه؛ استظهاراً لحاله .

4. إذا وردت المعاملة إلى القاضي، فإما أن يأمر بسجنه؛ استظهاراً لحاله، ويحدد مدة سجنه، بحيث لا تزيد عن أربعة أشهر في كل مره، أو ينظر في إعساره.

5. أثناء سجن المحكوم عليه، تقوم الجهات المختصة بالبحث عن أمواله، والكتابة إلى مؤسسة النقد العربي السعودي؛ للبحث عن أرصدته في البنوك.

6. تكتب الجهات المختصة إلى كتابة العدل وعمد الأحياء؛ من أجل البحث عن ممتلكاته في بعض المناطق.

7. يكتب لوزارة العدل؛ للإفادة عن أموال مدعي الإعسار، في الحالات الآتية:
‌أ- إذا كانت الديون حقوقاً للدولة.
‌ب- إذا أرشد الدائن إلى أموال مدينه، وحدد مكان العقار، وموقعه بالمدينة.
‌ج- إذا ظهر للمحكمة، أو لجهة التنفيذ، أن للمدين أموالاً عقارية، وتم تحديد مكانها، والمدين يحاول إخفاءها.

8. بعد انتهاء مدة السجن التي حددها القاضي؛ لاستظهار حال المحكوم عليه، فإما أن يجدد القاضي مدة السجن، بحيث لا تزيد عن أربعة أشهر في كل مرة، أو ينظر في دعوى الإعسار.

9. إذا نظر في دعوى الإعسار يقوم بضبط القضية، ويشير إلى أمر الجهات التنفيذية بنظر دعوى الإعسار، ثم يذكر دعوى المدعي، بأنه صدرت عليه أحكام لأشخاص ويذكر أسماءهم بمبالغ -ويذكر أرقام الصكوك (أو القرارات)، وتواريخها، ومصادرها، ومبالغها-، وأنه عاجز عن سداد تلك المبالغ، وأنه سجن بسبب ذلك مدة كذا ، ويطلب الحكم بإثبات إعساره.

10. تكون دعوى الإعسار في مواجهة الغرماء كلهم أو بعضهم، ويسألون عن دعوى المدعي.

11. إن صادق المدعى عليهم على دعوى الإعسار، فحينئذ يثبت الإعسار في حقهم، ولا يحكم بثبوت إعسار المدعي على إطلاقه، ويلزمون بإمهال المدعي إلى ميسرة، وصيغة الحكم كما يأتي: (… فبناء على ما تقدم من الدعوى والإجابة؛ ونظراً لثبوت الديون بموجب الصكوك المشار إليها؛ ونظراً لإقرار المدعى عليهم بكون المدعي معسراً عن سداد ديونه؛ولقوله تعالى((وإن كان ذوعسرة فنظرة إلى ميسرة )) لذا فقد ثبت لدي أن الديون المذكورة لا تزال في ذمة المدعي، وألزمت المدعى عليهم إمهال المدعي إلى ميسرة، وبذلك حكمت…).

12. إن أنكر المدعى عليهم -كلهم أو بعضهم- دعوى المدعي، فحينئذٍ يسأل المدعى عليهم، هل يعرفون للمدعي أموالاً ثابتة أو منقولة داخل البلاد وخارجها؟.

13. لا يخلو جوابهم من حالين:
الحال الأولى: إن قرروا أنهم لا يعلمون له أموالاً ثابتة ولا منقولة، فيعرض عليهم مهلة للبحث عن أموال المدعي، فإن طلبوا مهلة يقرر لهم القاضي مدة لذلك، حسب اجتهاده.
الحال الثانية: أن يقرروا أنهم يعلمون أموالاً له ثابتة أو منقولة لازالت بإسمهأوبإسم أحد أقاربه أومعارفه فحينئذ يحددون نوع الأموال ومكانها وأنها زائدة عن حوائجه الأصلية، ويسأل عنها المدعي فإن أنكرها يطلب منهم البينة عليها، وإن أقر بها يتم الحجز والتنفيذ عليها.

14. وإن رفضوا المهلة فحينئذٍ يطلب القاضي من المدعي البينة على الإعسار.

15. إذا أحضر المدعي البينة (وهي ثلاثة شهود)، فيشهدون على أن المدعي معسر في الوقت الحاضر، لا يستطيع سداد ديونه، ولا يعلمون له أموالاً ثابتة ولا منقولة، ويستحسن أن يكون الشهود من أقاربه، أو جماعته، أو أهل بلده؛ لعلمهم بحاله.

16. يعرض القاضي الشهود وشهادتهم على المدعى عليهم، ويفتح لهم باب القدح، فإن قرروا بأنهم لا يعرفون عن حالهم شيئاً، أو لا يقدحون فيهم، فتتم تزكية الشهود بمزكيين.

17. يتم الاطلاع على الأحكام الصادرة ضد المدعي.

18. يتم تدوين إجابة مؤسسة النقد العربي السعودي؛ لعدم وجود أرصدة للمدعي.

19. يتم تدوين إجابة كتابة العدل وعمد الأحياء (إن وجدت)، بأنه لم يظهر لهم وجود أملاك للمدعي.

20. يتم الحكم بإثبات إعسار المدعي، ويلزم المدعى عليهم بإمهاله إلى ميسرة، وصيغته ما يأتي: (… فبناء على ما تقدم من الدعوى والإجابة؛ وبناء على أوراق المعاملة؛ وبناء على البينات التي أحضرها المدعي؛ ولقوله تعالى: [وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة] لذا فقد ثبت لدي إعسار المدعي … وأفهمت المدعى عليهم بأنه يلزمهم إمهاله إلى ميسرة، وبذلك حكمت ).

المسائل:

الأولى: اختلف الفقهاء في سماع دعوى الإعسار قبل التكليف, على قولين هما:

القول الأول: لا تسمع دعوى الإعسار إلا بعد التكليف وهو مذهب الحنفية، وعليه يتم الحكم بالحق، ثم يكلف المحكوم عليه بالدفع، فإن رفض فيسجن وتستظهر حاله، وينظر في دعوى الإعسار، وعليه جرى العمل، وبه أخذ نظام المرافعات.
القول الثاني: تسمع دعوى الإعسار قبل التكليف، وهو مذهب الحنابلة، وعليه يتم السير في دعوى الإعسار أثناء نظر الدعوى بالحق، فإذا ثبت الإعسار، فيثبت الحق في ذمة المدعى عليه، ويحكم بإعساره، وإمهاله إلى ميسرة.

الثانية: اختلف الفقهاء في نصاب بينة الإعسار على قولين هما:

القول الأول: أن البينة شاهدان.
القول الثاني: أن البينة ثلاثة شهود، وهو مذهب الجمهور؛ لحديث قبيصة بن المخارق، وفيه: “حتى يشهد ثلاثة من ذوي الحجا من قومه أن فلاناً أصابته فاقة”، وعليه العمل عندي.

الثالثة: يتم استظهار المدين بحسب نوع الدين، والديون على أقسام:
القسم الأول: الديون الناتجة عن عقود المعاوضات المالية، كالبيع والشراء والإجارة ونحوها، فهذه يتم استظهار حاله.
وفائدة الاستظهار: حتى تظهر حقيقة المدين، هل لديه مال يخفيه أو لا؟.

– أما إذا ذكر تلف ماله بغير اختياره (دون تعد أوتفريط )كالغرق أو الحرق أو آفة سماوية أو السرقة ونحوها، وأثبت ذلك فلا يسجن استظهاراً.

القسم الثاني: الديون الناتجة عن غير عقود المعاوضات المالية: كالديات وقيم المتلفات وأروش الجنايات ونفقات الأقارب فهؤلاء لا يحتاج إلى استظهار أحوالهم؛ لعدم وجود المبرر لذلك، ولكون الأصل في الإنسان الفقر.

القسم الثالث: الديون الناتجة عن غير عقود المعاوضات المالية، وكانت بالتزام من المدين: كالمهر، والخلع، والضمان، والكفالة، فهذه يجوز فيه الأمران : 1)استظهار حاله .2) والنظر في إعساره مباشرة.

القسم الرابع: الديون الناتجة عن فعل محرم كالسرقة والغصب والاختلاس: فهذه لابد من سجنمن لزمته هذه الأموال؛ استظهاراً لحاله؛ وحملاً له على السداد.

الرابعة: إذا عجز المعسر عن البينة وتم استظهار حاله، أو كان الدين عن غير معاوضة مالية، فالقول قوله في الإعسار مع يمينه.
مثل: لو دخل أجنبي المملكة، وتسبب في حادث، وحكم عليه بالدية، وادعى الإعسار، وعجز عن إثبات ذلك، فيكتفى بيمينه في الحكم بالإعسار.

الخامسة: هل يحلف مدعي الإعسار مع بينته أو لا؟
اختلف الفقهاء في ذلك على قولين هما:

القول الأول: أن مدعي الإعسار يحلف مع بينته؛ وهذا مذهب المالكية، ووجه عند الشافعية، ووجه ضعيف عن الحنابلة.
التعليل:لكون الإعسار أمراً خفياً، والبينة تشهد على الظاهر، واليمين تستظهر حال المدعي، والقاعدة على أن كل بينة شهدت بظاهر، فإنه يستظهر بيمين الطالب على باطن الأمر.
القول الثاني: أنه يكتفى ببينة المدعي، ولا حاجة إلى تحليفه، وهذا مذهب الحنفية، والصحيح عند الحنابلة إذا شهدت البينة بالإعسار لا بتلف المال أو نفاده، وعليه العمل عندي.
التعليل:لأن في ذلك جمعاً بين البينة واليمين، وهو غير جائز، كما أن في الحلف مع البينة تكذيباً لها .
القول الثالث:يحلف مدعي الإعسار إذا طلب الخصم ذلك، وهو مذهب الشافعية.
التعليل: لاحتمال أن يكون له مال باطن لا يعلمه الشهود.

السادسة: آثار الحكم بالإعسار:
يترتب على إثبات الإعسار ما يلي:
1. تأجيل جميع المطالبات والأحكام الملزمة بالتنفيذ حتى الإيسار.
2. إخراجه من السجن.
3. بقاء هذه الحقوق في ذمته.
4. متى ظهر له أموال فيحق للغرماء مطالبته بها، وتسمى -دعوى الملاءة-، وهي من اختصاص من أصدر حكم الإعسار.

السابعة: إذا رأى القاضي عدم إثبات إعسار المدعي؛ لكون المبالغ المدعى بها كبيرة، ولم يذكر المدعي سبباً مقنعاً لذهابها، أو ادعى تلفها ولم يثبت ذلك، أو دلت القرائن على عدم صحة دعوى الإعسار، فله صرف النظر عن الدعوى.

الثامنة: إذا حكم القاضي بثبوت الإعسار؛ فهل يطلق السجين؟ أو يبقى حتى يكتسب الحكم القطعية؟
للقضاة في هذا رأيان؛ مبنيان على الخلاف في تصديق محكمة الإستئناف، هل هو منشئ؟ أو كاشف؟

الرأي الأول:يبقى السجين في السجن؛ حتى يصدق الحكم من محكمة الإستئناف؛ بناء على أن تصديق محكمة الإستئناف منشئ للحكم.
الرأي الثاني:يُخرج السجين بالكفالة الحضورية، من شخص له عنوان واضح، يقيم إقامة دائمة في بلد الحكم؛ بناء على أن تصديق محكمة الإستئناف كاشف لصحة الحكم؛ وأن الأصل في حكم القاضي الصحة واللزوم, وعليه العمل عندي.

الفوائد:

الأولى: للقضاة في محل ضبط دعاوى الإعسار منهجان هما:

المنهج الأول: يضبطها في الضبط الإنهائي على اعتبار كونها إنهاءً من طالب الإعسار، ويترتب عليها ألا تكون في مواجهة الغرماء, وهو رأي بعض القضاة.
المنهج الثاني: يضبطها في الضبط الحقوقي، على اعتبار كونها دعوى من المحكوم عليه ضد المحكوم له، إذا ثبتت يسقط إلزام المحكوم عليه بالحق المحكوم به حتى يثبت إيساره, وهو رأي جمهور القضاة.

والرأي الثاني أظهر؛ لكون دعوى الإعسار تقام في مواجهة الدائنين كلهم أو بعضهم؛ ولكونها دفع لدعوى صاحب الحق المتضمنة الإلزام بتسليم حقه, وأصل دعاوى الحقوق تضبط في الضبط الحقوقي, وهو الموافق للتعليمات، حسب المادة (231) من نظام المرافعات الشرعية ولوائحها التنفيذية، وعليه العمل عندي.

الثانية: اختصاص النظر في دعوى الإعسار على ما يأتي:
‌أ- النظر في الإعسار من اختصاص المحاكم الشرعية، مهما كان مصدر ثبوت الحق.
‌ب- المحكمة التي نظرت الدعوى بأصل الحق هي التي تنظر دعوى الإعسار، ما لم يكن مدعي الإعسار سجيناً، أو موقوفاً في بلد آخر، فينظر إعساره في محكمة بلد السجن.
‌ج- إذا صدر على المدين أكثر من حكم، بعضها من المحكمة الجزئية، وبعضها من المحكمة العامة، فيكون نظر دعوى الإعسار في المحكمة العامة.
‌د- إذا كان مصدر صك الحكم بالدين على رأس العمل في المحكمة، فتحال له دعوى الإعسار.
‌ه- إذا لم يكن مصدر صك الحكم بالدين على رأس العمل في المحكمة، فتحال دعوى الإعسار إلى خلفه، وتحسب له إحالة.
‌و- إذا تعددت الأحكام من قضاة المحكمة الواحدة، فتحال دعوى الإعسار إلى من أصدر الحكم الأول، فإن لم يكن على رأس العمل فتحال للثاني وهكذا.

الثالثة: في الدعاوى المالية إذا أقر المدعى عليه بالحق، ودفع بالإعسار، وصادق عليه المدعي، فهنا يتم إثبات الحق في ذمة المدعى عليه، ويفهم المدعي أن عليه إمهاله إلى ميسرة ،ولا يحكم بإعساره؛ لأن الفقهاء قرروا أن المعسر لا تحل مطالبته حالإعساره .

الرابعة: إذا اتفق المدين مع أصحاب الحقوق أثناء سجنه على تقسيط المبلغ، فيهمش على الصك بالاتفاق، ولا حاجة لإصدار صك بإعساره.

الخامسة: دعاوى الإعسار التي يلزم استئذان المقام السامي فيها:
أ‌- دعاوى الإعسار في ديون الدولة.
ب‌- دعاوى الإعسار التي يترتب على إثباتها التزام على الدولة، فلابد من استئذان المقام السامي في سماعها، وهي:

1) إذا أعسر الجاني بالدية، وكان كلا الطرفين سعودياً أو أحدهما.
2) إذا أعسرت العاقلة بالدية، وكان كلا الطرفين سعودياً أو أحدهما .

السادسة: إذا كان الدعوى في إثبات الإعسار بسبب الدية، فهنا لابد من استئذان المقام السامي، إذا كان المجني عليه (سعودياً)، سواء كان الجاني سعودياً أو أجنبياً، وتنظر الدعوى في مواجهة مندوب وزارة المالية؛ لأن الدولة هي التي ستدفع الدية، ولا بد من رفع الحكم إلى محكمة الإستئناف، وتكون صيغة الحكم: (… فبناء على ما تقدم من الدعوى والإجابة، وبناء على البينات التي ِأحضرها المدعي، وبعد الاطلاع على أوراق المعاملة، فقد ثبت لدي إعسار … بدية … وعليه يلزم بيت المال ممثلاً بوزارة المالية بدفع دية … وبه حكمت).

السابعة: مدة سجن الاستظهار أمر تقديري يرجع إلى اجتهاد القاضي، لا يزيد عن أربعة أشهر في كل مرة، ويراعى فيه ما يلي:
1. كثرة الدين وقلته.
2. سبب الدين، فيختلف باختلاف السبب، إن كان فعلاً محرماً، أو معاوضة مالية، أو التزاماً من المدين .
3. مدى تجاوب المدعى عليه أثناء المحاكمة في إثبات الحق، ومماطلته.

الثامنة: ينبغي للقاضي أن يسأل عن راتب المدعي، وأرصدته، وأملاكه، وعقاراته التي أفرغها بأسماء آخرين بعد سجنه، أو أثناء النظر في إعساره.

الهبة

الإجراءات:

1. يتقدم المدعي بدعوى ضد المدعى عليه، بأن المال الذي في يده ملك له أو لمورثه، فيصادق المدعى عليه على كونه كان ملكاً له أولمورثه، ويدفع بأنه أو المورث وهبه له وأقبضه إياه.
2. ينكر المدعي الهبة، فحينئذٍ يطلب من المدعى عليه البينة على الهبة والقبض، فإذا أحضر البينة فيصرف النظر على دعوى المدعي.
3. إذا صادق المدعي على الهبة وأنكر القبض، فحينئذ يطلب من المدعى عليه البينة على القبض بعد الهبة، فإذا أحضرها فيصرف النظر عن دعوى المدعي.
4. إذا لم يحضر المدعى عليه بينة على الهبة والقبض، أو أحضر بينة على الهبة دون القبض، فله يمين المدعي على نفي دفعه، ويحكم بكون الموهوب له أومن ضمن التركة.
5. إذا أنكر المدعى عليه كون المال من ضمن التركة أصلاً وأنه ملكه، فيطلب من المدعي البينة على كونه من التركة، فإذا أحضر المدعي البينة على ذلك، ثم دفع المدعى عليه بأن المورث وهبه له وأقبضه إياه، فلا يلتفت إلى دفعه، ويحكم بكونه من التركة ؛لأن دفعه يناقض كلامه السابق.

المسائل:

الأولى: أن الهبة لا تلزم إلا بالقبض، وعليه لو رجع الواهب عن هبته قبل القبض فلا يُلزم بها؛ لكونها تلزم ديانة لا قضاء؛ لقول الرسول صلى الله عليه وسلم: “العائد في هبته، كالكلب يقيء، فيعود في قيئه”

الثانية: يجوز الرجوع في الهبة بعد القبض في حالتين:

الحالة الأولى: هبة الوالد لولده .
الحالة الثانية: هبة الزوجة لزوجها إذا كانت الهبة بطلبِه، واستعملها في ما يضرها، على رواية في المذهب.

الثالثة: يجب العدل بين الأولاد في العطية كقسمة الميراث للذكر مثل حظ الأنثيين ، لكن لو لم يعدل أحد الوالدين في العطية بين أولاده، فلا تسمع الدعوى ضده بطلب العدل في العطية؛ للزوم العدل في العطية ديانةً لا قضاءً.

فائدة: الهبة من عقود التبرعات، فالدعوى فيها قليلة، لكن ترد الدعوى في هبة الشخص لزوجته أو أحد أولاده قبل وفاته، فيقيم الورثة دعوى بعد وفاة المورث على الموهوب له، على اعتبار كون الموهوب ضمن التركة.

رد الوديعة والأمانة

الإجراءات:

1. تدون دعوى المدعي بأنه سلم المدعى عليه عيناً، ويصفها وصفاً دقيقاً، على أنها وديعة، أو أمانة، أو عارية، ويطلب الحكم عليه بردها.
2. تعرض دعوى المدعي على المدعى عليه، فإن صادق عليها، فيحكم عليه بردها.
3. إذا أنكر المدعى عليه دعوى المدعي، تطلب البينة من المدعي، فإذا أحضر بينة موصلة، حكم على المدعى عليه بردها إن كانت قائمة، وإلا فبقيمتها يوم التلف.
4. إذا دفع المدعى عليه بأنه ردها فعليه البينة على الرد.
5. إذا دفع المدعى عليه بأنه قبضها عوضاً عن مبيع، أو سداد دين، في ذمة المدعي، فيطلب من المدعى عليه البينة على هذا الدفع؛ لأنه على خلاف الأصل، والقاعدة: (على اليد ما أخذت حتى تؤديه).
6. إذا دفع المدعى عليه بأن العين تلفت، فالقول قوله مع يمينه؛ لأنه أمين.

المسائل:

الأولى: يد المستودَع والمستعير يد أمانة، فلا يضمن إلا إذا تعدى أو فرَّط.

الثانية: يقبل قول المستودَع والمستعير في التلف مع يمينه.

الاستحقاق في وقف أو وصية

الإجراءات:

1. يتقدم المدعي بدعوى يذكر فيه أنه أحد المستحقين، وينطبق عليه شرط الواقف، ويطلب الحكم له باستحقاقه من غلة (ريع) الوقف.
2. تسمع الدعوى في مواجهة الناظر، فإن صادق على دعوى المدعي، فيطلع القاضي على صك النظارة، وصك الوقفية، أو شرط الواقف إن وجد، ويطلب من المدعي البينة على انطباق شرط الواقف عليه، وأنه من مستحقي الوقف ، فإذا أحضر بينة موصلة ،فيصدر الحكم بكون المدعي أحد مستحقي الوقف.
3. إذا أنكر الناظر دعوى المدعي، فيطلع القاضي على صك النظارة، وصك الوقفية، أو شرط الواقف إن وجد، ويطلب من المدعي البينة على انطباق شرط الواقف عليه، وأنه من مستحقي الوقف، فإذا أحضر بينة موصلة، فيحكم له بكونه أحد مستحقي الوقف.
4. إذا كان صك الوقفية أو شرط الواقف لا ينطبق على المدعي، فيصرف النظر عن دعواه، حتى ولو صادق الناظر على الدعوى.
5. البينة على الاستحقاق لابد أن تشهد على شرط الواقف، وأن المدعي مستحق في الوقف؛ لكونه ينطبق عليه شرط الواقف.
6. وصيغة الحكم: (… فبناء على ما تقدم من الدعوى والإجابة؛ وبناءً على صكي الوقفية والنظارة؛ وبناءً على البينة المعدلة شرعاً؛ لذا فقد حكمت على … بصفته ناظراً على وقف … بإعطاء المدعي استحقاقه من غلة الوقف، كبقية المستحقين من جنسه)، وإذا كانت وصية فتكون الصيغة: (… فقد حكمت على … بصفته وصياً على وصية … بتسليم المدعي استحقاقه من الوصية).

المسائل:

الأولى: إذا توجهت اليمين على الوقف، فلا يخلو الناظر من حالتين:

الحالة الأولى: أن تكون الدعوى موجهة نحو الوقف، فلا يحلف الناظر اليمين.
الحالة الثانية: أن تكون الدعوى موجهة نحو تصرفات الناظر، فيحلف الناظر اليمين.

الثانية: يكون الحكم على الوقف، والوصية على الناظر والوصي، بصفته الاعتبارية لا الشخصية، فإذا أعسر الوقف أو الوصية، فلا ينفذ الحكم من مال الناظر أو الوصي الخاص.

الثالثة: الأوقاف أنواع:

1. الوقف الخيري: وهو الذي يكون مصرفه من مصارف الخير، كالأيتام، والأرامل، والمساجد، والعلماء، والفقهاء، وتحفيظ القرآن، والأئمة، وطلبة العلم ونحوها، وضابطه: أن يكون على جهة بر لا تنقطع.
2. الوقف الأهلي: وهو الذي يكون مصرفه على أهل المُوقِف وقرابته، وهو غالب الأوقاف، وسببه:
أ‌- حتى لا يتصرف الورثة في العقار.
ب‌- الإحسان إلى قرابته.
ت‌- بقاء اسم الموقف.

3. وقف الجنف: وهو الوقف الذي يكون مصرفه على بعض الورثة، وسببه:

أ‌- حرمان بعض الورثة من التركة، كالبنات وأولادهن.
ب‌- الخوف من انتقال التركة إلى الأجانب.
ت‌- التعديل في قسمة الميراث، وقد أبطله الشيخ محمد بن عبدالوهاب.

الرابعة: تصح الدعوى في استحقاق الوقف أو الوصية دون تحديد مقدار الاستحقاق؛ لأنهما مما يجوز الإدعاء فيهما بالمجهول.

الفوائد:

الأولى: إن لم يوجد للوقف ناظر، فيقيم القاضي ناظراً مؤقتاً، ولو بأجرة، ويكون الناظر من مستحقي الوقف، أو من يراه.
الثانية: تقام الدعوى في الأوقاف العامة على وزارة الشؤون الإسلامية والأوقاف، إذا لم يحدِّدِ الموقف ناظراً، أما إذا حدد الموقف فيها ناظراً فتقام الدعوى عليه.

الثالثة: لا بد للقاضي أن يتأكد من وجود صك الوقفية أو الوصية، وصك النظارة إذا لم يُنص على النظارة في صك الوقفية.
إذا لم يوجد صك للوقفية أو الوصية فما العمل؟
يطالب الناظر أو الوصي بإخراج صك لهما، فإذا لم يمكن إخراج صك لهما، أو فقد شرط الواقف أو الموصي، فيؤخذ بعمل النظار والأوصياء.

الرابعة: ينبه القاضي الموقف عند إثبات الوقفية إلى فرز وقفه في عقار معين.

الخامسة: يسأل القاضي الورثة عند قسمة التركة: هل يوجد وقف أو وصية للمورث؟.

السادسة: كل حكم على الوقف أو الوصية لابد من رفعه إلى محكمة الإستئناف، ولو قنع الناظر أو الوصي، وكل حكم للوقف أو للوصية لا حاجة إلى رفعه لمحكمة الإستئناف، إذا صدر الحكم لهما بكل طلباتهما، فإن حكم لهما ببعض ما طلباه، فيرفع لمحكمة الإستئناف.

السابعة: إذا لم ينفذ الناظر أو الوصي الحكم، فيجبر على التنفيذ، فإن نفذ وإلا عزله القاضي عن النظارة، أو ضم إليه غيره -حسب تقدير القاضي-؛ لأن فيه إخلالاً بالأمانة.

عزل الناظر على الوقف أو الوصية

الإجراءات:

1. يذكر المدعي أنه من مستحقي الوقف، ويحدده، وأن المدعى عليه هو الناظر، ويطلب عزله، ويبين السبب، وهو (الخيانة، أو سوء الإدارة).
2. يسأل المدعى عليه عن ذلك، فيصادق على الوقف والنظارة، وأن المدعي من المستحقين.
3. يتم الاطلاع على صك النظارة والوقفية، وتدوين مضمونهما.
4. يصادق المدعى عليه على الدعوى، فحينئذ يحكم بعزله، أو يوافق على الاستقالة من النظارة، فيقبل القاضي استقالته.
5. وإما أن ينكر المدعى عليه الدعوى، ويرفض الاستقالة -وهو الغالب-، فيطلب من المدعي البينة على الدعوى (سبب المطالبة بالعزل)، والغالب ألا تثبت الدعوى، إلا إذا حدد المدعي مواطن الخيانة وسوء الإدارة.
6. إذا حدد المدعي مواطن الخيانة، وأثبت ذلك، فيحكم بعزل الناظر إذا لم يكن مقاماً من قبل الواقف أو الموصي ،فإن كان مقاماً منهما فيعين معه أمين.
7. إذا ذكر المدعي سوء الإدارة، فلا يخلو من حالتين:
أ‌- الحالة الأولى: أن يترتب عليه الخيانة أو ضياع الوقف، فحينئذ يحكم بعزل الناظر.
ب‌- الحالة الثانية: ألا يترتب عليه خيانة أو ضياع الوقف، فيحكم بضم أمين للناظر (مشرف على تصرفاته).

8. إذا حكم بعزل الناظر، فلا يخلو من حالتين:
أ‌- الحالة الأولى: إما أن يتفق المستحقون على رجل أمين قادر صالح للنظارة، فيحضرون بينة على ذلك، ويتم تعيينه ناظراً، خلفاً للناظر السابق.
ب‌- الحالة الثانية: وإما أن يختلف المستحقون على النظارة، أو لا يوجد رجل صالح للنظارة في الوقت الحاضر، فحينئذ يقوم القاضي بتعيين ناظر مؤقت (كالحارس القضائي)، يقوم بإدارة الوقف، ويعطيه صلاحيات الناظر؛ حتى يتم تعيين ناظر جديد؛ لئلا تتعطل مصالح الوقف.

9. إذا طلب المدعي محاسبة الناظر أو الوصي لخيانته أو سوء الإدارة ،فحينئذ يتقدم بدعوى في ذلك، ويجرى فيها الوجه الشرعي.

المسائل:

الأولى: إذا كانالناظر معيناً من قبل الواقف وثبتت خيانته، فلا يعزل، وإنما يضم إليه أمين أو ناظر آخر؛ لئلا يتعارض الحكم مع نص الواقف.

الثانية: شروط الناظر: أن يكون مكلفاً(بالغاً عاقلاً)، مسلماً، عدلاً، أميناً، الكفاية (القدرة على التصرف والقيام بالوقف).

الثالثة: إذا نص الواقف على ناظر من بعده وكان غير مكلف فهنا قولان للفقهاء هما:

القول الأول: أن الغلام يكون ناظراً ويتولى وليه النظارة عنه حتى يبلغ, وهذا مذهب الحنفية.
القول الثاني: التفرقة بين ناظر الوقف والوصي على الوصية, فإذا كان الغلام ناظر وقف فيتولى عنه وليه حتى يبلغ, وإذا كان الغلام وصياً على وصية فيقام وصي بدلٌ عنه حتى يبلغ وهذا مذهب الحنابلة.

الفوائد:

الأولى: أبرز دعاوى العزل هي:
1. خيانة الناظر.
2. سوء إدارة الناظر.
وتقام هذه الدعوى ممن له مصلحة في الدعوى، كالموقوف عليهم.

الثانية: أبرز مظاهر خيانة النظار: أكل الغلة، حرمان بعض المستحقين مع علمه بهم، غصب عقارات الوقف، وادعاء ملكيتها، التواطؤ مع آخرين؛ من أجل غصب عقارات الوقف، عدم إعطاء المستحقين كامل حقوقهم، إجراء عقود إجارة، أو عمل، أو صيانة، له فيها مصلحة، أو تعطيل مصالح الوقف؛ من أجل مصلحته الخاصة.

الثالثة: إذا صدر الحكم بعزل الناظر، واكتسب القطعية، فيسلم الناظر جميع عقارات الوقف، وصكوكه، وأوراقه، وكشوفات حسابه، للناظر الجديد.

عزل الولي على القُصَّر

الإجراءات:

1. يذكر المدعي (أحد أقاربالقُصَّر كأمهم أوجدهم أوأحد إخوانهم ) أن المدعى عليه ولي على القاصر، ويطلب عزله، ويبـين السبب، وهو (الخيانة أو سوء الإدارة ).
2. يسأل المدعى عليه عن ذلك فيصادق على الولاية.
3. يتم الاطلاع على صك الولاية وتدوين مضمونه.
4. إما أن يصادق المدعى عليه على الدعوى، فحينئذ يحكم بعزله، أو يوافق على الاستقالة من الولاية، فيقبل القاضي استقالته.
5. وإما أن ينكر المدعى عليه الدعوى، ويرفض الاستقالة -وهو الغالب-، فيطلب من المدعي البينة على الدعوى (سبب المطالبة بالعزل)، والغالب ألا تثبت الدعوى، إلا إذا حدد المدعي مواطن الخيانة وسوء الإدارة.
6. إذا حدد المدعي مواطن الخيانة وأثبت ذلك، فيحكم بعزل الولي إذا لم يكن موصى له من قبل الأب ،فإن كان موصى له من قبل الأب فيعين معه أمين.
7. إذا ذكر المدعي سوء الإدارة، فلا يخلو من حالتين:
أ‌- الحالة الأولى: أن يترتب عليه الخيانة أو ضياع أموال القاصر، فحينئذ يحكم بعزل الولي.
ب‌- الحالة الثانية: ألا يترتب عليه خيانة أو ضياع أموال القاصر، فيحكم بضم أمين للولي (مشرف على تصرفاته).
8. إذا طلب المدعي محاسبة الولي لخيانته أو سوء إدارته، فحينئذ يتقدم بدعوى في ذلك، ويجرى عليها الوجه الشرعي.

مسألة: وصي الأب على أولاده القصر لا يعزل إذا ثبتت خيانته، ولكن يضم إليه أمين.

الفوائد:

الأولى: أبرز دعاوى العزل هي:
1. خيانة الولي.
2. سوء إدارة الولي لأموال القاصر.
وتقام هذه الدعوى -غالباً- بين الأم والجد، أو بين الأم والعم، أو بين الأم والأخ.

الثانية: الأصل تولية الأم على أولادها القصر، فلا يولى أحد مع وجود الأم إلا بموافقتها، إلا إذا وجد وصي من قبل الأب، فيقدم على الأم.

الثالثة: ينبغي التنبه إلى أن الأم قد تُكره على الموافقة على إقامة ولي على أولادها، كالجد والأخ، فالأولى إقامتها ولية على أولادها، ويجعل لها حق توكيل غيرها.

الصلح

الإجراءات:

1. يتقدم المدعي بدعوى ضد المدعى عليه، يطلب إلزامه بالصلح الذي تم بينهما.
2. تعرض دعوى المدعي على المدعى عليه، فإن اعترف بالصلح، وكان الصلح موافقاً للأصول الشرعية فيحكم بلزومه،فإن لم يكن موافقاً للأصول الشرعية فلا يصحح.
3. إذا أنكر المدعى عليه الصلح، فيطلب من المدعي البينة على وقوع الصلح بينهما، فإن أحضر بينة موصله، فيحكم بثبوته ولزومه.
4. إذا لم يحضر بينة، أو أحضر بينة غير موصلة، فيفهم المدعي بأن له يمين المدعى عليه على نفي دعواه في الصلح على المال أو ما يقصد به المال، فإذا طلب المدعي اليمين، وحلف المدعى عليه على ذلك، فيصرف النظر عن دعوى المدعي.

المسائل:

الأولى: الأصل في الصلح الإباحة، إلا إذا أحل حراماً أو حرم حلالاً؛ لقوله صلى الله عليه وسلم: “الصلح جائز بين المسلمين، إلا صلحا أحل حراماً، أو حرم حلالاً”.
الثانية: إذا وقع الصلح وانتهى المجلس فهو لازم للطرفين، فإذا رجعا أو أحدهما قبل انتهاء المجلس فله الخيار.
الثالثة: إذا كانت الدعوى بين الأقارب أو الأصهار، فالأولى ردهم إلى الصلح؛ لما ورد عن عمر بن الخطاب رضي الله عنه: “ردوا الخصوم إذا كان بينهم قرابة، فإن فصل القضاء يورث بينهم الشنآن”، وإذا تعذر الصلح بينهم فيصار إلى الحكم.
الرابعة: إذا ظهر للقاضي الحق في القضية، فهل يعرض الصلح على الطرفين؟ فيه تفصيل:
أ‌- إذا كان فيه مصلحة -كقرابة-، فيعرض الصلح بالحق الذي ظهر له؛ لأنه أطيب لنفوسهم؛ وأقرب لتآلفهم.
ب‌- إذا لم يكن في الصلح مصلحة فلا يعرض الصلح على الطرفين.

الخامسة: الصلح على الحضانة والزيارة غير ملزم؛ لكونه حقاً متجدداً، فيتجدد بتجدد الأيام.

فلو اصطلح الطرفان على الحضانة أو الزيارة، وبعد مدة رجعا عن الصلح كلاهما أو أحدهما فله ذلك، وتنظر القضية من جديد عند من أثبت الصلح ؛لكونها ناشئة.

السادسة: إذا اصطلح الطرفان؛ لعدم وجود بينة لدى المدعي أو المدعى عليه في حالة دفع الدعوى، ثم ظهرت له بينة تدل على حقه، ففيها قولان للعلماء:

القول الأول: ينقض الصلح وتسمع البينة.
القول الثاني: ليس له ذلك؛ لأنه مفرط في الاستعلام والبحث .

السابعة: إذا اتفق الطرفان على نقض الصلح السابق المثبت بحكم فلا يخلو من حالتين:

الحالة الأولى: أن يكون صلحاً عن إنكار، فيصح نقضه.
الحالة الثانية: أن يكون صلحاً عن إقرار، فهذا مبني على مسألة جواز إعادة المحاكمة بعد انتهائها، فإذا قلنا: أنه يجوز إعادة المحاكمة بعد انتهائها، فيجوز نقض الصلح السابق.
وإن قلنا:أنه لا يجوز إعادة المحاكمة بعد انتهائها، فإنه لا يجوز نقض الصلح السابق.

الثامنة: يجوز تعليق الصلح، إذا وجد غرض صحيح له، مثل: إذا اصطلحا على مبلغ معين، فإذا تأخر المدعى عليه، فيرجع للمبلغ الأول المدعى به.

الفوائد:

الأولى: إذا كان الصلح من وكيل فلا بد أن تخوله الوكالة حق الصلح، سواء كان وكيلاً للمدعي أو للمدعى عليه.

الثانية: لا يصح الصلح في حقوق القصار إلا إذا اقتضت مصلحتهم ذلك كأن يحكم لهم بأكثر من المبلغ المدعى به من وصيهم، وكانت الغبطة لهم ظاهرة في ذلك، وإن لم تكن الغبطة ظاهرة فلا بد من بـينـة تشهد بذلك.

الثالثة: الصلح بين الورثة على قسمة التركة، ينتبه القاضي إلى أنه لابد من سؤال النساء والزوجات الأجنبيات عن قناعتهن بالصلح .

الرابعة: إذا جعل الموكل للوكيل في الوكالة حق الإمهال فله الصلح على تأجيل التسديد، وليس له التنازل عن شيء من المبلغ.

الحكم الغيابي

الإجراءات:

1. إذا لم يكن للمدعى عليه محل إقامة عام، أو مختار في المملكة، فيقيم المدعي دعواه في المحكمة التي يقع في نطاق اختصاصها محل إقامة المدعي.
2. إذا لم يكن للمدعى عليه محل إقامة عام، أو مختار في المملكة، فتتم مخاطبة الإمارة، أو المحافظة، أو المركز؛ للبحث عنه وتبليغه بموعد الجلسة، فإذا ورد الخطاب من الإمارة بعدم العثور عليه، فيبدأ القاضي بنظر الدعوى غيابياً.
3. إذا كان له محل إقامة عام، أو مختار في المملكة، وتم تبليغه لغير شخصه، فيحدد القاضي جلسة ثانية؛ من أجل تبليغه مرة أخرى، فإذا حضر موعد الجلسة الثانية وقد تبلغ لغير شخصه مرة ثانية، فيبدأ القاضي بنظر القضية غيابياً.
4. يبدأ القاضي في ضبط خطابات التبليغ، ثم الدعوى.
5. يطلب القاضي من المدعي البينة على دعواه.
6. إذا كان للمدعي بينة موصلة تشهد بصحة دعواه، فيقوم القاضي بضبط البينة، وتزكية الشهود.
7. ثم يعرض القاضي على المدعي يمين الاستظهار، فيحلف المدعي على صحة دعواه، وأنه ما زال الحق باقياً في ذمة المدعى عليه حتى الآن.
8. يصدر الحكم على المدعى عليه غيابياً، ويصف القاضي حكمه بذلك، ويقرر بأن الغائب على حجته متى حضر.
9. إذا لم يكن للمدعي بينة، أو أحضر بينة غير موصلة، فيفهمه القاضي بأن له يمين المدعى عليه على نفي دعواه، فإذا طلب يمينه فله حالتان:
الحالة الأولى: ألا يعرف له محل إقامة مختار أو عام في المملكة فيصرف القاضي النظر عن دعوى المدعي، ويفهمه بأن له يمين المدعى عليه الغائب متى حضر.
الحالة الثانية: أن يكون حاضرا في البلد غائبا عن مجلس الحكم، فيبلغ المدعى عليه بالحضور لأداء اليمين وإذا لم يحضر فيعتبر ناكلاً ، فإذا تبلغ لشخصه ولم يحضر فيصدر الحكم عليه، ويعتبر الحكم حضوريا، أما إذا تبلغ لغير شخصه أو تعذر تبليغه فيأخذ حكم الحالة الأولى.
10.يتم تبليغ المدعى عليه الغائب نسخة الحكم، بموجب إجراءات التبليغ، فإذا تبلغ لشخصه أو وكيله في الدعوى، فله الاعتراض على الحكم خلال مدة ثلاثين يوماً من تاريخ تبليغه نسخة الحكم.
11.إذا اعترض المحكوم عليه غيابياً خلال المدة المذكورة، فترفع المعاملة إلى محكمة الإستئناف؛ لتدقيق الحكم.
12.إذا استلم المحكوم عليه غيابياً نسخة الحكم، ومضت المدة المذكورة ولم يعترض، فيكتسب الحكم القطعية.
13.إذا تعذر تبليغه نسخة الحكم فيدون ذلك في الضبط والصك، ويرفع مع المعاملة لمحكمة الإستئناف لتدقيقه دون التقيد بمدة الإعتراض .

مسألة: يمين الاستظهار تكون في الحكم على الغائب والقاصر.

الفوائد:

الأولى: يكون الحكم غيابياً في ثلاثة أحوال:

الحالة الأولى: إذا تعذر تبليغ المدعى عليه، بأن لم يوجد له محل إقامة عام أو مختار.
الحالة الثانية: إذا تبلغ المدعى عليه لغير شخصه مرتين فأكثر.
الحالة الثالثة: إذا صدر الحكم في حق المدعي الغائب؛ بناء على طلب المدعى عليه، وكانت القضية صالحة للحكم فيها، ولم يحكم للمدعي بكل طلباته .

الثانية: الحكم الحضوري: يكون الحكم حضورياً، في الأحوال الآتية:

الحالة الأولى: إذا حضر المدعى عليه جميع جلسات القضية حتى صدور الحكم.
الحالة الثانية: إذا حضر وكيل المدعى عليه في القضية جميع جلسات القضية؛ حتى صدور الحكم.
الحالة الثالثة: إذا حضر المدعى عليه إحدى جلسات القضية.
الحالة الرابعة: إذا حضر وكيل المدعى عليه في القضية إحدى جلسات القضية.
الحالة الخامسة: إذا تبلغ المدعى عليه لشخصه.
الحالة السادسة: إذا تبلغ وكيل المدعى عليه في القضية لشخصه.
الحالة السابعة: إذا تقدم المدعى عليه بمذكرة دفاعه قبل الجلسة.
الحالة الثامنة: إذا تقدم وكيل المدعى عليه في القضية بمذكرة دفاعه قبل الجلسة .
الحالة التاسعة: إذا غاب المدعى عليه، بعد قفل باب المرافعة.
الحالة العاشرة: إذا غاب وكيل المدعى عليه في القضية، بعد قفل باب المرافعة.
الحالة الحادية عشر: إذا تعدد المدعى عليهم، وجرى تبليغهم، وتغيب من أعلن لشخصه، وحضر من لم يعلن لشخصه.

الثالثة: الفروق بين الحكم الغيابي والحكم الحضوري:

يفترق الحكم الحضوري عن الحكم الغيابي بالفروق الآتية:
1. أن الحكم الغيابي ينص فيه على: “أن الغائب على حجته متى حضر”، دون الحكم الحضوري.
2. أن المحكوم عليه غيابياً يلزم تبليغه أو وكيله نسخة الحكم في محل إقامته أو عمله، وفق إجراءات التبليغ، أما المحكوم عليه حضورياً، فيـبلغ بالحكم في جلسة النطق بالحكم إذا كان حاضراً ، أما إذا كان غائباً عن جلسة النطق بالحكم، فيعامل معاملة المحكوم عليه غيابياً في التبليغ، بنسخة الحكم.
3. تبدأ مدة الاعتراض في الحكم الغيابي من تاريخ تبليغ المحكوم عليه أو وكيله نسخة الحكم، وتبدأ مدة الاعتراض في الحكم الحضوري من التاريخ المحدد في الضبط لاستلام نسخة الحكم، أو من تاريخ تسليم المعترض نسخة الحكم، أما إذا كان غائباً عن جلسة النطق بالحكم، فيعامل معاملة المحكوم عليه غيابياً في بداية مدة الاعتراض.

4. إذا تعذر تبليغ الحكم الغيابي للمحكوم عليه أو وكيله، فيرفع لمحكمة الإستئناف بدون لائحة اعتراضية، أما الحكم الحضوري فإذا انتهت مدة الاعتراض ولم يحضر المحكوم عليه أو وكيله لاستلام نسخة الحكم، أو حضر واستلم نسخة الحكم ولم يتقدم بلائحة اعتراضية، فيكتسب الحكم القطعية، أما إذا كان غائباً عن جلسة النطق بالحكم، وتعذر تبليغه أو وكيله نسخة الحكم، فيرفع لمحكمة الإستئناف بدون لائحة اعتراضية، كالحكم الغيابي، هذا في الدعاوى الحقوقية.

أما الدعاوى الجزائية، فإذا مضت المدة المحددة لتسلم نسخة الحكم، فتودع نسخة الحكم في ملف الدعوى، مع إثبات ذلك في الضبط، ويعد الإيداع بداية لميعاد الثلاثين يوماً المقررة لطلب تمييز الحكم، فإذا لم يقدم لائحة الاعتراض خلال المدة المحددة فيرفع الحكم إلى محكمة الإستئناف، دون لائحة اعتراضية، خلال خمسة وأربعين يوماً من تاريخ النطق بالحكم.

5. للمحكوم عليه غيابياً حق التماس إعادة النظر، بعد تصديقه من محكمة الإستئناف، دون المحكوم عليه حضورياً.

6. للمحكوم عليه غيابياً طلب وقف نفاذ الحكم مؤقتاً من المحكمة التي أصدرته، دون المحكوم عليه حضورياً.

إعادة نشر بواسطة محاماة نت